Um dos filhos assume a empresa: como compensar os irmãos?

Imaginemos o proprietário de uma Sàrl/GmbH suíça bem-sucedida. A filha trabalha na empresa e quer assumi-la. Os outros dois filhos seguiram outros caminhos profissionais. Para o pai, uma coisa é certa: a empresa deve continuar e nenhum dos filhos se deve sentir preterido.

Parece um ponto de partida claro. A dificuldade surge na pergunta de que meios devem sair as partes dos outros filhos. Máquinas, relações com clientes e um pavilhão de produção têm valor. Mas não servem, sem mais, para compensar os irmãos.

Para mim, uma solução de sucessão tem por isso de responder a três perguntas em conjunto: quem recebe a propriedade? Que direitos têm os outros? E quem consegue efetivamente financiar os pagamentos acordados?

1. Seis milhões de património, um milhão disponível

Um exemplo simplificado de uma futura partilha da herança: um empresário viúvo deixa três filhos. As suas quotas na Sàrl valem cinco milhões de francos. Possui ainda um milhão de francos em meios privados livremente disponíveis. A herança líquida é de seis milhões de francos. Dívidas, liberalidades anteriores, prestações de previdência e consequências fiscais ficam de fora do exemplo. A filha deve receber todas as quotas da Sàrl.

Sem disposição em contrário, a quota hereditária legal de cada filho é de dois milhões de francos. Desde 2023, a legítima corresponde a metade da quota hereditária legal. Neste exemplo, é um milhão de francos por filho.

A segunda variante exige uma estruturação válida de direito sucessório. É uma desigualdade de tratamento deliberada: a filha recebe economicamente mais. Proteção das legítimas e igualdade de tratamento são dois objetivos diferentes. Qual a solução que a família considera justa não se deduz apenas da lei.

O exemplo mostra ainda: mesmo que os outros filhos sejam limitados à legítima, fica uma lacuna de financiamento. A redução das legítimas alargou a margem de manobra. Não fornece o dinheiro em falta.

2. «A empresa fica para a minha filha» não chega

Uma formulação destas, por si só, não esclarece nem as quotas hereditárias nem o financiamento. A atribuição de um bem a um coerdeiro vale, em caso de dúvida, como regra de partilha. O valor é então imputado na sua quota. Se a filha deve ser beneficiada adicionalmente, isso tem de ficar claramente regulado. As legítimas dos outros continuam a ter de ser respeitadas.

Numa transmissão em vida surgem outras perguntas: a filha compra as quotas pelo valor integral, recebe uma doação ou parte do preço é deliberadamente perdoada? Uma doação mista pode tornar-se relevante mais tarde para a colação entre os herdeiros e para a proteção das legítimas.

Também a declaração «dispensada de colação» não elimina uma eventual violação das legítimas. Por isso, contrato de transmissão, testamento e pactos sucessórios existentes devem ser analisados em conjunto.

3. Que soluções existem para uma PME?

Usar outros bens para os irmãos

Títulos privados ou um imóvel detido fora da sociedade podem ajudar a transmitir a empresa sem a dividir. O decisivo são os valores líquidos e a disponibilidade. Uma casa com hipoteca não é uma alternativa equivalente a dinheiro imediatamente disponível.

Se o imóvel já está na Sàrl ou na SA, retirá-lo pode gerar impostos e outros custos. A separação entre empresa e imóvel exige uma análise económica e fiscal própria.

Acordar pagamentos ao longo de vários anos

Numa venda, o anterior proprietário pode deixar parte do preço em aberto como empréstimo do vendedor. Em caso de herança, os intervenientes podem acordar o pagamento aos irmãos em prestações.

Assim, os credores partilham o risco da sucessão. Há que regular, em particular, juros, prazo, garantias, posição face aos créditos bancários e as consequências de um atraso no pagamento. Um simples plano de reembolso ainda não protege contra um incumprimento.

Financiar a sucessora através de um empréstimo

Um crédito bancário pode fechar a lacuna se a sucessora trouxer capitais próprios suficientes e o financiamento for suportável. Empresa e aquisição têm de ser vistas em conjunto. A empresa continua a precisar de meios para investimentos, pessoal e anos mais fracos.

Numa SA ou numa Sàrl, o património social pertence à sociedade. As obrigações privadas para com os irmãos não podem ser pagas livremente a partir da caixa da empresa. Distribuições, empréstimos e garantias têm de ser admissíveis à luz do direito das sociedades e verificados no plano fiscal.

Manter-se sócios em conjunto

Os irmãos podem manter quotas enquanto a filha dirige a empresa. Isso reduz a necessidade imediata de dinheiro. Mas pressupõe que os envolvidos queiram esse papel e o compreendam.

São então necessárias regras claras sobre gestão, salário da filha que trabalha na empresa, dividendos, direitos de informação e uma saída futura. Caso contrário, o conflito passa da partilha da herança para dentro da sociedade. A propriedade pode dividir-se. As expectativas quanto a rendimento, voz ativa e risco têm de ser discutidas expressamente.

4. O financiamento aguenta um ano mau?

Suponhamos que a sucessora tem de reembolsar um milhão de francos em sete anos. Com amortizações iguais, são cerca de CHF 143 000 por ano, mais juros.

Suponhamos ainda que, depois do seu sustento e de todos os impostos, dispõe anualmente de CHF 240 000 para este serviço da dívida. Só se contam pagamentos da empresa juridicamente admissíveis, depois de esta ter financiado os seus investimentos, compromissos correntes e reservas necessárias.

Num ano bom, isto pode funcionar. Se o montante disponível descer para CHF 120 000, já não chega sequer para a amortização.

Por isso, o planeamento da sucessão inclui um cálculo para vários cenários: o que acontece se se perder um cliente importante? Se for preciso substituir uma máquina? Se os pagamentos atrasarem? Um lucro anual elevado ou o EBITDA, por si só, não respondem a estas perguntas. O que conta são os meios efetivamente disponíveis ao nível da pessoa obrigada a pagar.

5. Regular com rigor o valor da empresa e a imputação

Para a transmissão há que esclarecer primeiro que valor está em causa: o valor da empresa antes da dedução das dívidas financeiras ou o valor das quotas efetivamente transmitidas. Para o património familiar, no exemplo, conta o valor das quotas. As dívidas não podem ser deduzidas duas vezes nem esquecidas.

Uma avaliação compreensível tem em conta, entre outros, os resultados sustentavelmente alcançáveis, a dependência do anterior proprietário e as necessidades de investimento. O valor fiscal não é automaticamente o preço adequado para a sucessão.

Numa transmissão gratuita em vida há ainda que examinar o futuro valor de imputação. Para a colação legal é, em regra, determinante o valor no momento da abertura da sucessão. Exceções e disposições divergentes admissíveis devem ser apreciadas separadamente. Uma avaliação feita hoje não resolve, por isso, a futura questão de direito sucessório.

Um pacto sucessório adequadamente estruturado, com a participação das pessoas envolvidas, pode regular de forma mais vinculativa as questões de avaliação e de colação. Tem de ser celebrado por escritura pública. Também cabem nele soluções de recurso: o que vale se a filha falecer primeiro, se a aquisição falhar ou se a empresa for revendida pouco depois?

6. O que fica para o anterior proprietário?

Numa transmissão em vida, a própria segurança financeira tem de ser calculada à parte. De quanto precisará o proprietário no futuro para habitação, viagens, impostos e imprevistos? Que meios continuam disponíveis mesmo que a empresa ganhe menos?

Quem deixa a maior parte do preço em aberto como empréstimo do vendedor continua economicamente dependente da empresa. O mesmo vale se o sustento tiver de ser coberto sobretudo por dividendos futuros ou por um mandato de consultoria. Uma sucessão pode ser suportável para os filhos e, mesmo assim, pôr em risco a reforma dos pais.

7. Não pode contar com um diferimento de pagamento previsto na lei

A revisão geral do direito sucessório de 2023 está em vigor. O projeto adicional sobre a sucessão empresarial no direito sucessório foi, porém, encerrado pelo Parlamento em 2024. O diferimento de pagamento especial para herdeiros sucessores aí proposto não é direito vigente.

Um pagamento ao longo de vários anos precisa por isso de uma solução própria e sólida. O consentimento dos envolvidos e o financiamento devem estar esclarecidos antes que um falecimento ponha a família sob pressão de tempo.

Cinco perguntas para a sua próxima conversa em família

1. Quem quer e pode assumir a empresa, e quem prefere propriedade, rendimento ou uma saída completa?
2. Devem todos os filhos receber o mesmo, ou deve quem assume ser beneficiado dentro dos limites legais?
3. Qual o montante dos direitos e que meios fora da empresa estão efetivamente disponíveis?
4. Quem deve que pagamento, até quando, com que garantias e a partir de que rendimentos?
5. O que acontece se a pessoa sucessora falhar ou o financiamento deixar de ser suportável?

As respostas mostram que combinação de transmissão, financiamento e acordo de direito sucessório é necessária. Se uma solução dentro da família sobrecarregar a empresa ou a reforma, também uma gestão externa ou a venda a terceiros devem ser consideradas.

Bases legais e fontes adicionais

• Código Civil suíço: em particular art. 457, 470 e 471, 494 e 495, 512, 522 segs., 608 e 626 a 630 (em alemão).
• Tribunais de Zurique: legítima (em alemão).
• Tribunais de Zurique: legado e regra de partilha (em alemão).
• Tribunais de Zurique: requisitos de forma (em alemão).
• Tribunal Federal, BGE 133 III 416, consid. 6.3.1: momento determinante da avaliação para a colação. A decisão diz respeito à doação de um terreno e é citada aqui apenas pelo princípio geral de avaliação (em alemão).
• Tribunal Federal, acórdão 5A_425/2020 de 15 de dezembro de 2022: pressupostos de uma doação mista (em alemão).
• SECO, portal PME: financiamento da sucessão, bases e fatores de sucesso (em alemão).
• Parlamento, objeto 22.049: projeto sobre a sucessão empresarial, encerrado depois de o Conselho dos Estados ter recusado novamente a entrada em matéria em 12 de março de 2024 (em alemão).
• Código das Obrigações: em particular art. 675 e 798 sobre a distribuição de dividendos na SA e na Sàrl (em alemão).